开府行复〔2024〕7号

　　申请人：澳门和记娱乐场,菠菜导航网：三埠某店。

　　被申请人：澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局。

　　申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：三埠某店（以下简称“申请人”）不服被申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局（以下简称“被申请人”）于2023年12月15日作出的开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》，向澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府申请行政复议，本府已依法立案受理，现已审查终结。

　　申请人请求：

　　撤销被申请人作出编号为开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》中澳门和记娱乐场,菠菜导航网：“罚款5000元”的行政处罚决定。

　　申请人称：

　　一、申请人于2015年2月12日注册经营开平三埠某店，八年多以来一直守法合规经营，截至2023年10月16日被被申请人查处未及时下架的超过保质期的预包装食品是初次违法行为。

　　二、申请人自接受调查起，认错态度良好，积极配合，如实交代，主动提供证据材料，及时纠正、停止违法行为。

　　三、申请人被查货值总额17.5元，货值金额小，明显轻微剩余。

　　四、申请人在数以万计的商品中没有及时下架超过保质期的预包装食品，是工作管理失误造成的遗漏，并非主观恶意销售。

　　五、被查货品已被扣押，未发现危害后果，未造成不良社会影响。

　　六、根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条规定:违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。

　　七、深圳《深市监华处罚〔2022〕龙华123号》处罚事由系该店销售超过保质期的五香肉肚，对注册资本5000万美元的深圳盒马科技有限公司罚款500元、没收违法所得;《深市监南处罚〔2022〕南头97号》处罚事由系该店经营过期食品，对注册资本22620万港元的深圳华润万家超级市场有限公司罚款500元、没收违法所得。

　　八、马鞍山《马市监处罚〔2023〕688号》，对马鞍山市慈湖高新区南湖超市经营超过保质期的食品案处以1000元处罚。

　　九、昆山市超市销售1包过期食品被举报，因符合首违不罚等情形，市场监管部门不予处罚，后被举报人提起复议，复议机关支持不予处罚。

　　十、北京市市场监督管理局轻微违法行为容错纠错清单(第二版)，对符合以下情况可免予行政处罚:经营超过保质期的预包装食品，适用条件(无特殊说明以下条件需同时满足)1.初次违法;2.立即自行改正，或在行政机关责令改正或要求的期限内改正;3.单次货值金额不超过200元;4.危害后果轻微、无证据证明造成人身财产等危害后果。

　　申请人身为异乡人，退休后在开平经营小本生意多年，走过了难熬的疫情，又遇上经济的寒冬。2023年电商直播冲击，社区团购冲击，便利店经营更是举步维艰。对于货值17.5元的过期商品没有及时下架是无心之过，本人承认失职失责，但确非主观故意，面对5000元罚款难以承受。

　　申请人提交的材料：

　　1.申请人的营业执照；2.申请人经营者张某身份证复印件；3.《法定代表人身份证明书》；4.开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》；5.开市监潭扣〔2023〕XXXXXX号《实施行政强制措施决定书》；6.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局（场所、设施、财物）清单。（以上第3为原件，其他均为复印件）。

　　被申请人答复称：

　　一、案件认定事实清楚

　　2023年10月16日，被申请人执法人员根据投诉举报线索依职权对申请人涉嫌销售超过保质期的食品进行检查。经查明，申请人领取统一社会信用代码92440783MA4XNCXXXX的《营业执照》和编号JY1440783014XXXX的《食品经营许可证》从事食品销售经营活动，截至2023年10月16日案发时止，申请人经营：1.旺旺泡芙，食品标签标示“食品名称:旺旺泡芙(油脂型夹心饼干)(草莓味)，净含量:18g，保质期:常温9个月，生产日期:G20221215F2;2.台式素香肠，食品标签标示“产品名称:台式素香肠(调味面制品)，净含量:18g，生产日期:2023/04/02 A2/13:21，保质期:150 日;3.鱼蛋蛋，食品标签标示“食品名称:鱼蛋蛋(麻辣味)，产品类型:风味熟制鱼糜制品(即食类)，净含量:18克，生产日期:2022/11/01-07，保质期:10个月。申请人经营的上述旺旺泡芙、台式素香肠、鱼蛋蛋已经超过保质期，但仍然对外销售。

　　二、行政处罚决定合法合理

　　经过立案调查，被申请人采取现场检查、询问调查、提取有关证据等方式，查明申请人持有效证照从事食品经营活动，其在经营场所陈列销售超过保质期的预包装食品，现场库存上述超过保质期的旺旺泡芙1包、台式素香肠4包、鱼蛋蛋14包，违法经营货值金额合计17.5元，由于无销售过期食品的经营记录，无违法所得。申请人未查验并且无法提供上述旺旺泡芙、台式素香肠、鱼蛋蛋的来源证明和相关出厂检验合格证明等资料。申请人销售超过保质期食品行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第(十)项的规定;未履行进货查验义务行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款的规定。

　　因申请人被立案查处后已停止了违法行为，如实交代违法事实，主动提供证据材料，且涉案货值较小，暂未发现危害后果或不良社会影响。根据《广东省市场监督管理局澳门和记娱乐场,菠菜导航网：行政处罚自由裁量权的适用规则》第十七条第(一)、(二)项规定，可减轻处罚。

　　依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款、第三十二条第(一)项、《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第(五)项和第一百二十六条第一款第(三)项的规定，2023年11月13日对申请人作出开市监听告字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚告知书》，对拟作出行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容进行告知，并告知申请人有权进行陈述申辩，且可要求举行听证。

　　申请人在法定期限内提出了陈述申辩意见。对于申请人的陈述申辩意见，被申请人在拟作出行政处罚时已综合考量申请人的实际情况，依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条第(一)项、《广东省市场监督管理局澳门和记娱乐场,菠菜导航网：行政处罚自由裁量权的适用规则》第十七条第(一)、(二)项规定减轻行政处罚，对其陈述申辩意见不予采纳。被申请人2023年12月15日向申请人作出《《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》(开市监处字〔2023〕XXXX号)，并告知其有申请复议诉讼的权利。被申请人按照规定的程序进行案件调查、告知处罚事实、理由、依据、内容及其享有的陈述申辩听证及复议诉讼权利，且充分考虑申请人可减轻处罚的情形，突破法律规定的处罚幅度下限对其减轻处罚款5000元合法合理。

　　三、澳门和记娱乐场,菠菜导航网：其他市同类行为处罚不一致问题

　　“民以食为天”，食品安全是重大的民生问题，被申请人坚决落实习近平总书记对加强食品药品安全监管的“四个最严”要求，同时本着处罚与教育相结合的原则，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款、第三十二条第(一)项、《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第(十)项、第一百二十四条第一款第(五)项等规定对申请人销售过期食品的行为作出减轻处罚。申请人提到的个别市对同类行为的处罚跟本案不一致问题，被申请人想说明的是由于不同的地方有不同的规定，再加上每个案件都具有其特点、细节不一致的情况，所以不能笼统的参考。

　　被申请人提交的材料：

　　1.开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》及送达材料；2.开市监罚告字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚告知书》；3.强制措施材料；4.现场笔录；5.申请人身份证明材料；6.询问笔录；7.证据提取单；8.送达地址确认书；9.陈述申辩材料；10.缴款材料；11. 澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局案件来源登记表；12.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局立案审批表；13.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚案件有关事项审批表；14.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处理决定审批表；15.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局发文稿；16.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局法制审核表；17.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚案件集体讨论记录；18.统一社会信用代码证书；19.《法定代表人身份证明书》；20.《授权委托书》；21.行政执法证。（以上材料第19、20项为原件，其他项均为复印件或复制件）

　　本府查明：

　　一、2023年10月16日被申请人根据投诉举报线索，依法到位于澳门和记娱乐场,菠菜导航网：三埠区某铺位的申请人的经营场所进行现场执法监督检查，发现截至该日案发时止，申请人经营的以下商品：“1.旺旺泡芙，食品标签标示“食品名称:旺旺泡芙(油脂型夹心饼干)(草莓味)，净含量:18g，保质期:常温9个月，生产日期:G20221215F2;2.台式素香肠，食品标签标示“产品名称:台式素香肠(调味面制品)，净含量:18g，生产日期:2023/04/02 A2/13:21，保质期:150 日;3.鱼蛋蛋，食品标签标示“食品名称:鱼蛋蛋(麻辣味)，产品类型:风味熟制鱼糜制品(即食类)，净含量:18克，生产日期:2022/11/01-07，保质期:10个月”已经超过保质期，但仍然对外销售。被申请人要求申请人出示上述预包装食品相关经营台账和进货查验资料，申请人无法出示。

　　二、根据现场执法监督检查的情况，被申请人认为申请人实施了涉嫌违反《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十项规定的行为，于2023年10月16日经主管领导批准后对申请人进行立案查处，并于当日对申请人作出开市监潭扣〔2023〕10XXXX号《实施行政强制措施决定书》并直接送达申请人，对涉案过期食品进行扣押。被申请人于2023年11月16作出开市监延强〔2023〕11XXXX号《延长行政强制措施期限决定书》并邮寄送达申请人。

　　三、被申请人根据调查的情况，认为申请人销售超过保质期食品的行为违反《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十项的规定，未履行进货查验义务的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款的规定，于2023年11月13日作出开市监罚告字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚告知书》并直接送达申请人，对申请人拟作出以下行政处罚：1.对申请人销售过期食品行为，处没收超过保质期的旺旺泡芙1 包、台式素香肠4包、鱼蛋蛋14包，罚款5000元;2.对申请人未履行进货查验制度行为，处警告，并告知申请人享有陈述、申辩和要求听证的权利。申请人于2023年11月21日向被申请人提出陈述申辩，被申请人对其陈述申辩意见不予采纳，于2023年12月15日作出开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》并邮寄送达申请人。申请人对被申请人作出的上述行政处罚决定中“罚款5000元”不服，遂于2024年1月18日向本府提起行政复议申请形成本案。

　　本府认为：

　　一、本案系因经营者销售过期食品、没有履行进货检查义务导致行政处罚而产生的纠纷，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十七条规定：“行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。”被申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局作为澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府的市场监督管理部门，负有监督管理市场秩序，监督管理食品安全，确保食品安全和质量控制的职责。因此，被申请人对申请人因违反《中华人民共和国食品安全法》的行为作出涉案开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》主体适格。

　　二、申请人未履行进货查验义务和销售超过保质期的预包装食品的事实有现场照片、现场笔录、询问笔录、强制措施材料和申请人陈述申辩材料等证据加以证实，被申请人认定申请人销售超过保质期食品的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十项的规定，未履行进货查验义务的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款的规定的事实清楚，证据充分。

　　三、被申请人根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（五）项和第一百二十六条第一款第（三）项、《广东省市场监督管理局澳门和记娱乐场,菠菜导航网：行政处罚自由裁量权的适用规则》第十七条第（一）、（二）项规定，对申请人作出的涉案行政处罚，是被申请人综合考虑到申请人在案发后积极配合市场监督管理部门调查、如实交代违法事实、主动整改的情况下，依据上述法律规定并结合违法情节，突破法律规定的罚则下限对申请人作出的行政处罚，适用法律正确，处罚得当。

　　四、2023年10月16日，被申请人根据投诉举报线索，依法到位于澳门和记娱乐场,菠菜导航网：三埠区长沙XX路XX号某小区XX幢首层XXX号铺位的申请人的经营场所进行现场执法监督检查，当日依法经主管领导批准后进行立案查处，并指派两名执法人员办理，并于当日对申请人作出开市监潭扣〔2023〕10XXXX号《实施行政强制措施决定书》并直接送达申请人，对涉案过期食品进行扣押。被申请人经过调查，于2023年11月13日向申请人作出开市监罚告字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚告知书》并直接送达申请人，告知申请人拟作出行政处罚决定的处罚内容、事实、理由、依据和依法享有陈述、申辩以及要求听证的权利，依法保障了申请人的陈述、申辩、要求听证权利。由于案情复杂，被申请人根据《市场监督管理行政强制法》第二十五条的规定，于2023年11月16作出开市监延强〔2023〕11XXXX号《延长行政强制措施期限决定书》并邮寄送达申请人。申请人于2023年11月21日向被申请人提出陈述、申辩。被申请人于2023年12月15日作出开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》并邮寄送达申请人。被申请人作出涉案行政处罚决定符合《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第五十八条、第六十条、第六十一条和《市场监督管理行政处罚程序规定》第二十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十八条、第五十八条、第六十四条等程序性规定。

　　综上，本府认为，被申请人作出的开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》事实清楚，证据确实、充分，适用法律、法规正确，并遵守法定程序，合法有效。

　　本府决定：

　　根据《中华人民共和国行政复议法》第六十八条的规定，维持被申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局作出的开市监处字〔2023〕XXXX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：市场监督管理局行政处罚决定书》。

　　如不服本决定，可在收到本《行政复议决定书》之日起15日内，以澳门和记娱乐场,菠菜导航网：场监督管理局及澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府为被告向有管辖权的人民法院起诉。

　　澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府

　　2024年4月2日