开府行复〔2023〕87号

　　申请人：黎某。

　　被申请人：澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府。

　　申请人黎某（以下简称申请人）不服被申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府（以下简称被申请人）作出的编号为开水拆〔2023〕X号的《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书》，于2023年8月28日提起行政复议申请，本府已依法受理，现已审查终结。

　　申请人请求：

　　撤销被申请人作出的编号为开水拆〔2023〕X号的《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书》。

　　申请人称：

　　一、被申请人作出的《拆除违法建筑决定书》事实不清，申请人不是本案涉嫌违法用地违法建筑的当事人。

　　申请人原是澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村委会某村的村民，2001年入籍香港，拟利用祖屋扩建房屋，经与某村村民黎某1协商，由黎某1名义申请用地建房，由申请人出资建设，房屋建成后移交申请人使用。

　　于是，2018年7月30日黎某1向某村申请用地建房，且由当时村长黎某2张贴了《申请用地建房公告》。公告后，黎某1开始建造涉案建筑物。2019年4月16日，因部分村民投诉，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局在没有查清事实的情况下向申请人出具了《责令改正违法行为通知书》。

　　但申请人认为申请用地建房的当事人是黎某1而非申请人，且申请人不想卷入“某村村民纠纷”中去。于是在某村村长及村委的见证下，申请人于2019年5月28日与黎某1签订《协议书》，申请人为甲方，黎某1为乙方，约定：“1．因此土地存在纠纷，甲方将此土地面积120平方米（详细见附图）退回乙方，乙方退回土地款25000元正。2．甲方已在此土地上建筑了四层混凝土框架，砌砖三层，现将此建筑物（具体以实物为准）全部转让给乙方，转让款250000元正。3．合计总款是275000元正，付款方式：签订协议书后付款55000元，次月起每月付10000元，直至付清。4.甲方将此地块上的所有未用的建筑原材料赠送给乙方。5．自签订本协议起，此土地和建筑物使用权全部归乙方所有。”申请人在澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局做询问笔录时也如实陈述了上述情况。

　　在2019年7月3日，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局向申请人发出了《行政处罚听证告知书》。由于申请人与黎某1已在某村村委的见证下明确了涉案土地及建筑的所属，申请人认为澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局的后续处理与本人无关，因此申请人没有对澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局的处罚提出书面陈述、申辩和要求举行听证。

　　在2019年7月9日，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局向申请人发出了《行政处罚决定书》，对申请人作出了相应的处罚，基于前述理由，申请人没有申请行政复议，也没有提起行政诉讼。

　　二、黎某1才是本案的违法用地违法建筑的当事人。

　　在2021年4月25日，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇规划建设办公室及澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局水口自然资源所向黎某1出具《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇违法用地确认书》，载明：“黎某1：你（单位）在位于澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村委会某村的土地，未经自然资源局部门依法批准，并未办理建设用地审批手续，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十四条的规定，构成非法占用土地行为。现确认属违法用地。”澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇规划建设办公室及澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局水口自然资源所再次调查后认定是黎某1违法用地。因此，结合本案事实及《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇违法用地确认书》，可以得知黎某1才是本案涉嫌违法用地违法建筑的当事人。

　　三、涉案建筑没有立刻拆除的必要。

　　涉案建筑当时未能合法报建的原因是黎某1作为某村集体成员已拥有一处宅基地，不符合报建条件。但对于农村非法的“一户多宅”的情况，在执法实践中往往对于符合条件可以通过分户进行处置的，不进行拆除。符合条件分户的，分户后新户需要申请新的宅基地，重新分配不如按照现有的情况进行分配。

　　同时2023年3月10日澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇农业农村办公室主任何某到某村调解时也提出按照现行政策法规，可以由某村村民通过表决的方式决定是否拆除涉案建筑。

　　因此，申请人认为涉案建筑造价高达百万余元，无论是从经济利益方面考虑，还是农村宅基地违建的政策法规方面，涉案建筑均没立刻拆除的必要性，有可能在依法补办用地批准手续后，进行登记证。

　　申请人提交的材料有：

　　1.黎某身份证；2.协议书；3.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇违法用地确认书；4.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书（开水拆〔2023〕X号）；5.授权委托书；6.广东百格律师事务所函；7.律师证；8.申请用地建房公告。（材料5为原件，其他材料均为复印件）

　　被申请人答复称：

　　一、申请人是本案履行拆除该土地上建筑物和其他设施的义务人。

　　澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局于2019年7月9日对申请人作出行政处罚决定，认定申请人未经自然资源部门批准，未办理建设用地审批手续，擅自占用澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村委会某村“楼仔地”（土名）的集体用地建设农村住宅，实施了非法占用土地的违法行为，对申请人作出如下行政处罚：1.责令退还非法占用澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村委会某村“楼仔地”（土名）面积132.07平方米的土地；2.拆除在非法占用的132.07平方米土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状；3.按非法占地面积处以每平方米10元的罚款，罚款人民币1320.70元。申请人当时并未提出异议，也没有就上述行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼，现该行政处罚决定已过复议、诉讼时效。

　　因申请人一直没有履行上述行政处罚决定的内容，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局于2020年向江门市江海区人民法院申请强制执行，江门市江海区人民法院以澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局可对违反建设规划的相关建筑物及设施依法强制拆除为由，驳回澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局的强制执行申请。

　　其后，因澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府实施镇街综合行政执法改革，相关行政执法事项下放到镇街，故澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局将申请人非法占用土地一案移交给被申请人，由被申请人实施强制拆除。被申请人于2023年5月16日根据开自然资罚字〔2019〕XX号《行政处罚决定书》的处罚内容向申请人发出《催告书》,催告其履行行政处罚决定内容。其后，申请人并没有履行相关义务，被申请人因此作出的《拆除违法建筑决定书》（开水拆〔2023〕X号）。

　　涉案的《拆除违法建筑决定书》是为了执行开自然资罚字〔2019〕XX号《行政处罚决定书》而作出的，因此当事人应一致，申请人是非法占地的行为人，也是履行拆除该土地上建筑物和其他设施的义务人。

　　另外，申请人是在澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局立案调查中，将土地“转让”给黎某1，并私下签订转让《协议书》，本意是为了规避法律责任，由于申请人并不是涉案土地的所有权人或使用权人，因此其无权转让涉案土地，且该《协议书》违反国家法律的强制性规定，为无效合同。即使其将土地“转让”给黎某1，也不能改变其实施了非法占地及违法建设行为的事实，因此其仍是履行拆除该土地上建筑物和其他设施的义务人。

　　二、涉案建筑必须拆除。

　　根据《中华人民共和国土地管理法》(2004年修正版）第七十七条第一款“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。”及《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”的规定，涉案土地上的地上建筑物及其他设施必须予以拆除。

　　三、被申请人作出涉案决定的程序符合法律规定。

　　申请人非法占用土地案由澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局移交给被申请人后，被申请人多次约谈申请人，并于2023年5月17日向申请人依法送达《拆除催告书》（开水催告〔2023〕XX号），要求申请人在催告书送达之日起七日内履行拆除地上建筑物、恢复土地原状、退还非法土地的义务。但申请人在期限内没有履行拆除违法用地上建筑物及设施的义务。依据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、三十七条规定，申请人逾期不履行，经催告仍不履行，被申请人作出涉案《拆除违法建筑决定书》（开水拆〔2023〕X号），并于2023年8月23日送达《拆除公告》。上述程序符合法律规定。

　　被申请人提交的材料有：

　　1.行政复议答复书；2.授权委托书；3.法定代表人身份证明书；4.法定代表人身份证复印件；5.统一社会信用代码证书；6.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府澳门和记娱乐场,菠菜导航网：镇街综合行政执法的公告（开府〔2020〕10号）；7.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书（开自然资罚字〔2019〕XX号）；8.广东省江门市江海区人民法院行政裁定书[（2020）粤0704行审XXX号]；9.广东省澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局澳门和记娱乐场,菠菜导航网：加快推进某村某某村“楼仔地”违法用地整治的函（开自然资函〔2022〕XXXX号）；10.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除催告书（开水催告〔2023〕XX号；11.澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书（开水拆〔2023〕X号）；12.拆除公告；13.送达回证；14.影像资料（拆除催告书、拆除违法建筑决定书拆、除公告现场送达照片）。（材料1、2、3为原件，其他材料均为复印件）

　　本府查明：

　　一、2019年7月9日，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局认定申请人未经自然资源部门批准，在未办理建设用地审批手续情况下，擅自占用位于澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村村委会某村“楼仔地”（土名）的集体用地建设农村住宅，实施了非法占用土地的违法行为，对申请人作出编号为开自然资罚字〔2019〕XX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书》，对申请人作出如下行政处罚：1.责令退还非法占用澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇某村村委会某村“楼仔地”（土名）面积132.07平方米的土地；2.拆除在非法占用的132.07平方米土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状；3.按非法占地面积处以每平方米10元的罚款，罚款人民币1320.70元。申请人在法定期限内没有就上述行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼。

　　二、开自然资罚字〔2019〕XX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书》生效后，申请人没有履行该行政处罚决定的内容，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局于2020年向江门市江海区人民法院申请强制执行，江门市江海区人民法院认为澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局同时还承担城乡规划管理职责，其可依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十八条以及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条等规定，对违反建设规划的相关建筑物及设施由职权部门依法强制拆除，并驳回澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局的强制执行申请。

　　三、2020年10月26日，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府印发《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府澳门和记娱乐场,菠菜导航网：镇街综合行政执法的公告》（开府〔2020〕10号），实施镇街综合行政执法改革，将相关行政执法事项下放到镇街。澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局于2022年11月24日向被申请人发出《广东省澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局澳门和记娱乐场,菠菜导航网：加快推进某村某某村“楼仔地”违法用地整治的函》（开自然资函〔2022〕XXXX号），将申请人非法占用土地一案移交给被申请人，由被申请人实施强制拆除。被申请人于2023年5月16日根据开自然资罚字〔2019〕XX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书》的处罚内容向申请人发出《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除催告书》（开水催告〔2023〕XX号）,催告其履行行政处罚决定内容，并告知其享有陈述、申辩的权利。其后，申请人并没有履行相关义务，被申请人于2023年8月16日作出《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书》（开水拆〔2023〕X号），并送达申请人。决定书送达申请人后，申请人不服该行政处理决定向本府申请行政复议形成本案。

　　本府认为：

　　一、根据2020粤0704行审XXX号《广东省江门市江海区人民法院行政裁定书》“……但申请执行人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局同时还承担城乡规划管理职责，即其可依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十八条以及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条等规定，“对违反建设规划的相关建筑物及设施由职权部门依法强制拆除，以达到同等的执法目的及效果”的认定，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局对申请人非法占用土地一案具有依法强制拆除的职权。根据《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府澳门和记娱乐场,菠菜导航网：实行镇街综合行政执法的公告》（开府〔2020〕10号）第二点：“将自然资源和规划建设、生态保护、市场监管、镇区和乡村治理、农业技术推广使用等行政执法职权事项调整由各镇人民政府和街道办事处以其自身名义行使”的规定，澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局将申请人非法占用土地一案移交被申请人处理符合上述法院的裁定内容，因此被申请人作为承接自然资源和规划建设行政执法职权事项的镇级人民政府，具有对申请人非法占用土地一案作出强制拆除决定的主体资格。

　　二、澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局就申请人非法占用土地一案作出开自然资罚字〔2019〕XX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书》后，申请人在法定期限内没有申请行政复议或提起行政诉讼，该行政处罚决定已经生效。开自然资罚字〔2019〕XX号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局行政处罚决定书》是具有法律效力的法律文书，其严肃性应当得到维护，其内容应得到严格履行。申请人辩称自己不是本案当事人缺乏依据，本府不予认可。

　　三、申请人非法占用土地一案由澳门和记娱乐场,菠菜导航网：自然资源局移交给被申请人后，被申请人于2023年5月17日向申请人依法送达《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除催告书》（开水催告〔2023〕XX号），要求申请人在催告书送达之日起七日内履行拆除地上建筑物、恢复土地原状、退还非法土地的义务。但申请人在规定期限内没有履行拆除违法用地上建筑物及设施的义务。被申请人于2023年8月16日作出《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书》（开水拆〔2023〕X号）并送达申请人。被申请人涉案行政处理决定符合《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条的规定，程序合法。

　　本府决定：

　　根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第（一）项的规定，维持被申请人澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府作出的编号为开水拆〔2023〕X号《澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府拆除违法建筑决定书》。

　　如不服本府复议决定，可在收到本《行政复议决定书》之日起15日内，以澳门和记娱乐场,菠菜导航网：水口镇人民政府和澳门和记娱乐场,菠菜导航网：人民政府为被告向有管辖权的人民法院起诉。

　　二〇二三年十月十三日